2021年9月24日，中國人民銀行等十部委聯(lián)名發(fā)布《關(guān)於進(jìn)一步防範(fàn)和處置虛擬貨幣交易炒作風(fēng)險的通知》（銀發(fā)〔2021〕237號）。通知明確了虛擬貨幣的法律地位及虛擬貨幣相關(guān)業(yè)務(wù)活動的定性，明確指出，比特幣等虛擬貨幣交易炒作活動盛行，擾亂經(jīng)濟(jì)金融秩序，滋生洗錢、非法集資、詐騙、傳銷等違法犯罪活動，嚴(yán)重危害人民群眾財產(chǎn)安全。筆者認(rèn)為，虛擬貨幣交易及相關(guān)業(yè)務(wù)活動的組織者存在巨大的刑事風(fēng)險。

一、《通知》對虛擬貨幣法律地位和相關(guān)業(yè)務(wù)活動的定性

貨幣作為一般等價物，是交易的媒介，其本身並無價值。之所以被人們普遍接受是貨幣所代表的財富，而這種直接對應(yīng)關(guān)係，是因為有政府的信用擔(dān)保。而虛擬貨幣的發(fā)行主體並不是主權(quán)國家的政府，也沒有國家信用的擔(dān)保，不具有財富載體的法律地位。

（一）明確了虛擬貨幣的不具有與法定貨幣等同的法律地位。比特幣、以太幣、泰達(dá)幣等虛擬貨幣具有非貨幣當(dāng)局發(fā)行、使用加密技術(shù)及分布式賬戶或類似技術(shù)、以數(shù)字化形式存在等主要特點，不具有法償性，不應(yīng)且不能作為貨幣在市場上流通使用。

（二）對相關(guān)行為的定性。虛擬貨幣與法定貨幣或虛擬幣之間的兌換、買賣，為虛擬貨幣交易提供撮合服務(wù)、代幣發(fā)行融資以及虛擬貨幣衍生品交易等虛擬貨幣相關(guān)業(yè)務(wù)全部屬於非法金融活動，一律嚴(yán)格禁止，堅決依法取締。對於開展相關(guān)非法金融活動構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

（三） 境外虛擬貨幣交易所通過互聯(lián)網(wǎng)向我國境內(nèi)居民提供服務(wù)同樣屬於非法金融活動。對於相關(guān)境外虛擬貨幣交易所的境內(nèi)工作人員，以及明知或應(yīng)知其從事虛擬貨幣相關(guān)業(yè)務(wù)，仍為其提供營銷宣傳、支付結(jié)算、技術(shù)支持等服務(wù)的法人、非法人組織和自然人，依法追究有關(guān)責(zé)任 。

（四）相關(guān)交易活動，相關(guān)民事法律行為無效。涉嫌破壞金融秩序、危害金融安全的，由相關(guān)部門依法查處。這裏包括行政責(zé)任與刑事責(zé)任。

二、對虛擬貨幣交易及相關(guān)業(yè)務(wù)的打擊力度

虛擬貨幣的發(fā)行，沒有政府的信用擔(dān)保，容易成為財富掠奪的工具；虛擬貨幣的炒作，容易被操縱，造成廣大“投資者”巨大損失，引發(fā)係統(tǒng)性金融風(fēng)險 。由於虛擬貨幣的匿名性，通過交易可以隨意漂白資金的原始來來源，達(dá)到洗錢的目的，助長相關(guān)犯罪活動。

從國家層麵上看，虛擬貨幣的熱炒，已經(jīng)威脅到國家的金融安全、人民群眾的財富安全和 社會 穩(wěn)定，必然會遭受全鏈條行政幹預(yù)和刑事打擊。

（一）在原始取得環(huán)節(jié)，嚴(yán)厲打擊“挖礦”

2021年9月，11部門聯(lián)手整治虛擬貨幣“挖礦”活動，國家發(fā)展改革委等部門聯(lián)合發(fā)布，發(fā)改運行〔2021〕1283號《關(guān)於整治虛擬貨幣“挖礦”活動的通知》?！锻ㄖ芬螅鞔_區(qū)分“挖礦”與區(qū)塊鏈、大數(shù)據(jù)、雲(yún)計算等產(chǎn)業(yè)界限，要從所屬企業(yè)、規(guī)模、算力、耗電量等基礎(chǔ)數(shù)據(jù)，梳理排查存量項目與在建新增項目。嚴(yán)禁新增項目投資建設(shè)，嚴(yán)禁以數(shù)據(jù)中心名義開展虛擬貨幣“挖礦”活動，嚴(yán)格限製虛擬貨幣“挖礦”企業(yè)用電報裝和用能。嚴(yán)禁對新建虛擬貨幣“挖礦”項目提供財稅金融支持。從電力供應(yīng)，財稅支持和金融服務(wù)角度，加快存量項目有序退出。

（二）交易與兌換環(huán)節(jié)，嚴(yán)格禁止，依法取締

1．加強(qiáng)對虛擬貨幣相關(guān)的市場主體登記和廣告管理。注冊名稱和經(jīng)營範(fàn)圍中不得含有“虛擬貨幣”“虛擬資產(chǎn)”“加密貨幣”“加密資產(chǎn)”等字樣或內(nèi)容。嚴(yán)禁製作、發(fā)布和代言虛擬貨幣的相關(guān)廣告

2．金融機(jī)構(gòu)和非銀行支付機(jī)構(gòu)不得為虛擬貨幣相關(guān)業(yè)務(wù)活動提供服務(wù)。禁止開展法定貨幣與虛擬貨幣兌換業(yè)務(wù)、虛擬貨幣之間的兌換業(yè)務(wù)、作為中央對手方買賣虛擬貨幣。

3．加強(qiáng)對虛擬貨幣相關(guān)的互聯(lián)網(wǎng)信息內(nèi)容和接入管理。不得為虛擬貨幣交易提供信息中介和定價服務(wù)、代幣發(fā)行融資以及虛擬貨幣衍生品交易等虛擬貨幣相關(guān)業(yè)務(wù)活動涉嫌非法發(fā)售代幣票券、擅自公開發(fā)行證券、非法集資等非法金融活動，

（三）涉及虛擬貨幣相關(guān)活動的刑事風(fēng)險

公 安機(jī)關(guān)將繼續(xù)深入開展“打擊洗錢犯罪專項行動”“打擊跨境賭博專項行動”“斷卡行動”，嚴(yán)厲打擊虛擬貨幣相關(guān)業(yè)務(wù)活動中的非法經(jīng)營、金融詐騙等犯罪活動，利用虛擬貨幣實施的洗錢、賭博等犯罪活動和以虛擬貨幣為噱頭的非法集資、傳銷等犯罪活動 。

可見，隨著虛擬貨幣的熱炒，不斷積累著金融安全風(fēng)險， 社會 穩(wěn)定風(fēng)險和 社會 財富的風(fēng)險，對相關(guān)行為的刑事打擊已經(jīng)在路上，刑事風(fēng)險陡然上升。

三、虛擬貨幣交易及相關(guān)業(yè)務(wù)可能涉嫌的罪名

涉及虛擬貨幣的相關(guān)業(yè)務(wù)活動中容易涉及非法經(jīng)營、金融詐騙等犯罪活動，利用虛擬貨幣實施的洗錢、賭博等犯罪活動和以虛擬貨幣為噱頭的非法集資、傳銷等犯罪活動是司法機(jī)關(guān)重點打擊對象。

（一）組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪，以投資經(jīng)營虛擬幣的名義，拉人頭，要求參加者以繳納費用或者購買虛擬幣等方式獲得加入資格，並按照一定順序組成層級，直接或者間接以發(fā)展人員的數(shù)量作為計酬或者返利依據(jù)，引誘、脅迫參加者繼續(xù)發(fā)展他人參加。

（二） 集資詐騙罪，在虛擬幣業(yè)務(wù)中，虛構(gòu)挖礦，或者組建平臺等活動，吸收不特定的人的資金後，肆意揮霍，導(dǎo)致資金不能返還，或者攜款逃避，或者抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財產(chǎn)逃避返還資金的。數(shù)額達(dá)到10萬元的，則構(gòu)成犯罪 。

（三） 非法吸收公眾存款，以投資“挖礦”為由，或者組建虛擬幣交易平臺等，向不特定的公眾公開宣傳，許諾一定期限內(nèi)，獲得固定收益的，如果吸收的金額達(dá)到人民幣20萬元，涉嫌非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，就會構(gòu)成犯罪。

（四） 詐騙罪，以推銷某虛擬幣的投資套餐為由，或者利用非法設(shè)立的虛擬貨幣投資交易平臺，通過控製交易活動，虛構(gòu)行情，修改交易數(shù)據(jù)和交易價格，直接進(jìn)行“割韭菜” 。

五）非法經(jīng)營罪，通常是方式有。組建虛擬貨幣的交易盤，或者作為國外虛擬貨幣交易盤的代理，以期貨交易的方式，組織投資者進(jìn)行買漲買跌的交易活動，收取手續(xù)費。

（六）洗錢罪，是指明知是毒品犯罪、黑 社會 性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪汙賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)，通過買賣虛擬貨幣進(jìn)行形式轉(zhuǎn)換的行為。

目前，利用虛擬貨幣跨境兌換，將犯罪所得及收益轉(zhuǎn)換成境外法定貨幣或者財產(chǎn)，是洗錢犯罪新手段，雖然我國監(jiān)管機(jī)關(guān)明確禁止代幣發(fā)行融資和兌換活動，但由於各個國家和地區(qū)對比特幣等虛擬貨幣采取的監(jiān)管政策存在差異，通過境外虛擬貨幣服務(wù)商、交易所，可實現(xiàn)虛擬貨幣與法定貨幣的自由兌換，虛擬貨幣被利用成為跨境清洗資金的新手段。

（七）開設(shè)賭場罪，主要集中於為賭場提供人民幣與虛擬幣的兌換環(huán)節(jié)，根據(jù)刑法的共犯理論，而涉嫌開設(shè)賭場罪。通常是行為人明知某 遊戲 平臺為網(wǎng)絡(luò)賭博平臺的情況下，仍向平臺申請做虛擬 遊戲 幣兌換代理商，為網(wǎng)絡(luò)賭博人員提供買賣虛擬幣及資金結(jié)算服務(wù)。

網(wǎng)絡(luò)虛擬貨幣雖不能完全等同於貨幣等傳統(tǒng)意義上的財物，但在特定的場合下，行為人可以通過對虛擬貨幣的占有實現(xiàn)非法獲取他人財物的犯罪目的。因此以虛擬貨幣為對象的詐騙行為，同樣可能危及公民、法人及其他組織的財產(chǎn)安全，具有相當(dāng)?shù)?社會 危害性，也應(yīng)當(dāng)作為犯罪予以懲處 。

虛擬幣受法律保護(hù)嗎虛擬幣盜騙算不算犯罪

第一，虛擬幣，比如 比特幣 等，或者一些 遊戲 、網(wǎng)絡(luò)貨幣，如QB，某 遊戲 金幣等都屬於個人合法財產(chǎn)，隻要個人合法取得，就受到保護(hù)

第二，國家所禁止的交易，特指在國內(nèi)禁止炒作、交易該虛擬幣。但是禁止交易不代表該虛擬幣本身違法或者沒有價值

舉個例子：例如比特幣，我國拒絕承認(rèn)任何區(qū)域鏈塊幣，也禁止交易和服務(wù)，但是這不代表比特幣本身沒有任何價值，在國際交易體係中，比特幣在部分地區(qū)是獲得認(rèn)可的，而且也有對應(yīng)的價值尺度

當(dāng)他人盜竊比特幣或者騙取比特幣時，國家依然會按照盜竊罪或者詐騙罪論處，金額需要核定。

目前我國禁止的是虛擬幣的交易、定價等，但不是禁止虛擬幣本身的價值和持有，隻要該幣不被定義為非法，那麼就是合法的

同理， 遊戲 貨幣同樣被認(rèn)定為合法財產(chǎn)，隻是國家禁止其交易而已，而不影響因?qū)μ摂M貨幣侵害而導(dǎo)致的相應(yīng)法律責(zé)任.

虛擬貨幣 交易平臺上線交易的虛擬幣種涉嫌傳銷是什麼罪

可能會涉及非法集資以及傳銷等相關(guān)刑事犯罪。

（1）目前沒有法規(guī)對交易平臺進(jìn)行規(guī)範(fàn)，但是交易平臺也應(yīng)盡到審核義務(wù)，例如，在上線交易各種網(wǎng)絡(luò)虛擬貨幣時，應(yīng)審核該幣是否為基於 區(qū)塊鏈 技術(shù)的網(wǎng)絡(luò)虛擬貨幣。

（2）如果交易平臺明知上線交易的幣種涉嫌傳銷，但為了收取提成，還為該幣種提供交易服務(wù)，推動其發(fā)展，一旦該幣種被認(rèn)定構(gòu)成傳銷，交易平臺或要承擔(dān)一定的法律責(zé)任。

（3）同時，虛擬貨幣交易機(jī)構(gòu)的賬戶上存儲了客戶大量資金，但是，各家網(wǎng)絡(luò)虛擬貨幣交易機(jī)構(gòu)並無獲批吸收公眾資金的資格，這使得交易機(jī)構(gòu)麵臨非法集資的潛在風(fēng)險。

2017 版《互聯(lián)網(wǎng)傳銷識別指南》 ( 以下簡稱《指南》 ) ，列舉了虛擬貨幣和傳銷貨幣的幾種區(qū)別：

（1）從發(fā)行方式上看，虛擬貨幣不依靠特定貨幣機(jī)構(gòu)發(fā)行，它依據(jù)特定算法，是 去中心 化的發(fā)行方式；而傳銷貨幣則主要由某個機(jī)構(gòu)發(fā)行，並且采用拉人頭的方式獲利；

（2）從交易方式上看，虛擬貨幣是市場自發(fā)形成的零散交易，形成規(guī)模後逐漸由第三方建立交易所完成交易，而傳銷貨幣則由某個機(jī)構(gòu)自己發(fā)行，並且自建平臺來進(jìn)行交易；

（3）從實現(xiàn)方式上看，虛擬貨幣本身是開源程序，而傳銷貨幣的開源是完全抄襲別人的開源代碼，且沒有使用開源代碼來搭建程序，其本質(zhì)跟 Q 幣一樣是可受網(wǎng)站控製的。

一、虛擬貨幣平臺涉嫌詐騙的行為通常出現(xiàn)在兩個環(huán)節(jié)，一是發(fā)幣環(huán)節(jié)，二是交易環(huán)節(jié)。

其一 在發(fā)幣端，應(yīng)審查平臺發(fā)行的虛擬貨幣是否具有真實的價值屬性。

一般而言，虛擬貨幣作為一種數(shù)字資產(chǎn)，鑒別其是否具有價值真實性的關(guān)鍵在於虛擬貨幣是否具有去中心化的流動性，即虛擬貨幣的存在以及流動是否依賴於中心化的平臺本身。

如果是基於以太坊、波場等主流區(qū)塊鏈技術(shù)開發(fā)的虛擬貨幣，其本身是具有去中心化特征的，這類虛擬貨幣在上鏈後可以和所有主流虛擬貨幣進(jìn)行幣幣交易；如果平臺發(fā)行的所謂虛擬貨幣並不是基於區(qū)塊鏈技術(shù)開發(fā)，虛擬貨幣本身可能隻是一行程序代碼，且虛擬貨幣無法脫離平臺進(jìn)行流動，則這類虛擬貨幣隻能稱之為“平臺幣”或“空氣幣”，在平臺服務(wù)器關(guān)閉後，這類虛擬貨幣也將隨之消亡。

實務(wù)中，如果平臺發(fā)行的是沒有任何實體價值或服務(wù)支撐的，且並非基於區(qū)塊鏈技術(shù)開發(fā)的虛擬貨幣，那麼可能會因為提供了不具有真實價值的商品或服務(wù)而被認(rèn)定為采用欺騙方法非法占有他人財物，進(jìn)而認(rèn)定為構(gòu)成詐騙罪。

其二，在交易端，應(yīng)審查平臺在交易過程中是否具有操縱、控製虛擬幣價格的行為。

虛擬貨幣的交易應(yīng)當(dāng)是完全的市場行為，其價格的漲跌完全由市場決定。如果人為幹預(yù)甚至完全控製虛擬幣的價格，則市場定價機(jī)製完全失去意義。實踐中，平臺操縱、控製價格也應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同的情況。

第一種情況，平臺方通過技術(shù)人員修改後臺參數(shù)，設(shè)定交易價格的上限和下線，即以劃定價格交易區(qū)間的方式控製幣價的漲跌幅。

第二種情況，平臺方通過技術(shù)人員修改後臺數(shù)據(jù)，直接修改虛擬幣價格，完全掌控虛擬幣價格的上漲與下跌。

筆者認(rèn)為，兩種情況都存在操縱、控製幣價的因素，但在定性上應(yīng)當(dāng)加以區(qū)分。第一種情況下，平臺並沒有直接控製虛擬幣的價格，隻是仿照股票交易市場的漲跌幅機(jī)製，為虛擬幣價格設(shè)定了漲跌幅。從主觀方麵考量，平臺要求技術(shù)人員這樣做的目的，通常是為了維護(hù)幣價的穩(wěn)定，防止由於非理性的投機(jī)行為導(dǎo)致虛擬貨幣價格暴漲暴跌，進(jìn)而導(dǎo)致平臺崩盤。這種情況下，平臺方控製幣價漲跌幅的行為並不是為了非法占有他人財物，而是為了維持平臺運營的穩(wěn)定性，不應(yīng)認(rèn)定為詐騙罪。

而第二種情況則不同，平臺直接控製虛擬幣價格的行為，導(dǎo)致了市場博弈行為對價格漲跌影響的完全失效，虛擬幣完全由平臺定價。如果平臺方濫用這一技術(shù)手段，可能導(dǎo)致平臺通過“先拉盤、後砸盤”的操作方式，造成表麵上投資者因市場“熔斷”而大麵積虧損的假象，事實卻是平臺實控人非法占有了這部分“虧損”。這種情況下，平臺方要求技術(shù)人員操縱價格的目的是為了非法占有他人財物，是可能認(rèn)定為詐騙罪的。

一般而言，平臺實控人發(fā)幣及經(jīng)營平臺的目的如果是為了平臺的持續(xù)經(jīng)營，則其取得的資金應(yīng)當(dāng)是大部分用於平臺的持續(xù)運營，少部分按照既定規(guī)則用於分紅。因此，“經(jīng)營性”用途應(yīng)認(rèn)定為不具有“非法占有目的”。

這一觀點體現(xiàn)在最高人民法院《關(guān)於審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若幹問題的解釋》的規(guī)定中：“非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用於正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動，能夠及時清退所吸收資金，可以免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微的，不作為犯罪處理?！币虼?，“主要用於正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動”通常不認(rèn)定為具有“非法占有目的”。

如果資金為平臺實控人直接占有後，並沒有投入平臺運營或隻有少量資金用於運營，絕大部分被實控人用於揮霍、奢侈性消費或為了實現(xiàn)資金占有而進(jìn)行了非法轉(zhuǎn)移，則可以認(rèn)定為具有“非法占有目的”。

值得注意的是，對於資金用途、去向的審查應(yīng)當(dāng)遵循“比例原則”。如果是大部分用於經(jīng)營，存在小部分奢侈性消費的情況，也不應(yīng)以偏概全地認(rèn)定為“非法占有目的”。

綜上所述，技術(shù)人員由於參與到了虛擬貨幣平臺從發(fā)幣到交易再到收益分配的多個環(huán)節(jié)，其客觀行為、主觀故意均會對案件是否構(gòu)成詐騙的定性產(chǎn)生影響。辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)從技術(shù)服務(wù)的多個角度切入，結(jié)合案件的證據(jù)材料，綜合判斷案件整體上是否構(gòu)成詐騙罪。 如案件不構(gòu)成詐騙罪，則應(yīng)當(dāng)審查案件整體是否構(gòu)成組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪或非法經(jīng)營罪，審查技術(shù)人員是否構(gòu)成幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪等其他犯罪。